Kereskedelmi jelleg a GmbH-nál; Co

A partnerségek kereskedelmi jellege nagyon aktuális kérdés a jövedelemadó-törvényben. Az EStG 15. §-át illetően a legfelsőbb bírósági döntéseket tartja szem előtt? A kereskedelmi jellegnek nem mindig kell együtt járnia a negatív szempontokkal. Ezt például ésszerűen fel lehet használni az üzleti szétválás esetén az adókötött rejtett tartalékok tartós biztosítása érdekében. Ezzel ellentétben a kereskedelmi jelleg elkerülése érdekében ügyvezetõ igazgatóvá lehet nevezni egy korlátolt partnert. Adótanácsadóink és ügyvédjeink örömmel adnak tanácsot ebben, és testre szabott kialakítást dolgoznak ki.

Gyakorlati relevanciája miatt az alábbi cikket a FOM Egyetemmel közösen készítettük el. A kidolgozást Nicola Pospich asszony (adójogász bölcsész) hozta létre tudományos kritériumok alapján és Christoph Juhn LL.M./StB FOM oktató felügyelete alatt. Ebben az összefüggésben Pospich asszony írt egy könyvet a kereskedelmi fertőzésről is, amelynek ugyanazok a jogi következményei vannak.

Videónk:
Kereskedelmi pénzverés

A videóban elmagyarázzuk a klasszikus GmbH & Co. KG kereskedelmi jellegének előnyeit és hátrányait, valamint annak elkerülésének lehetőségeit.

Tartalomjegyzék

1. Bemutatkozás

A társas vállalkozások kereskedelmi jellegét és fertőzését a jövedelemadóról szóló törvény 15. cikkének (3) bekezdése szabályozza. A jogi normán kívül különféle joggyakorlat létezik, mivel a jövedelemadótörvény vitatott kérdéseiről van szó.

Az EStG 15. §-a meghatározza a kereskedelmi műveletekből származó jövedelmet. Míg az (1) bekezdésben az egyes tevékenységekkel vagy nyereségrészekkel foglalkozunk, a (2) bekezdésben a kereskedelmi tevékenység pontos előfeltételeit mutatjuk be, és megkülönböztetjük a jövedelem egyéb típusait. A jelen tézis előterében levő 3. bekezdést az EStG 15. § 2. bekezdésének kiegészítéseként kell értelmezni. Meghatározza, hogy az EStG 15. § (3) bekezdés 1. és 2. pontjában felsorolt ​​partnerségeket kereskedelmi társaságként kell kezelni.

Már 1966-ban a BFH [1] ítélettel foglalkozott ezzel a kérdéssel. Ebben a határozatban a BFH meghatározta a partnerségek kereskedelmi jellegét és fertőzését az úgynevezett „jogi nyilatkozattal”. Ez az ítélkezési gyakorlat 1984-ig volt érvényes [2]. 1984. május 26-i állásfoglalásával [3] a Nagy Szenátus - szintén joghatóságon keresztül - feladta korábbi álláspontját. 1986-ban a törvényhozás az adótisztítási törvény keretein belül visszamenőlegesen szabályozta a közös használatot az EStG 15. § (3) bekezdés 2. pontjában [4].

A társulásokban a megfelelő jövedelemtípusokhoz való nehéz hozzárendelés miatt a kereskedelmi fertőzést az EStG 15. § (3) bekezdés 1. pontja írta le. A "dörzsölje le az elméletet", amelyet a kereskedelmi fertőzésnek is neveznek, célja, hogy megakadályozza a helytelenül elosztott jövedelem kivonását a kereskedelmi adóból, és ezáltal a német állam számára jelentős jövedelem elmaradását.

Ez a cikk a pénzveréssel foglalkozik. A fő hangsúly a rendelet előfeltételein és legfontosabb következményein van. Ezenkívül ismertetjük a kereskedelmi lenyomatok elkerülésének lehetőségeit.

Kérdéses, hogy az EStG 15. cikkének (3) bekezdése beleillik-e a jövedelemadó általános képébe. A törvény általában a társaság által végzett tevékenységre vonatkozik, nem pedig e tevékenység körére vagy a társaság szerkezetére. Továbbá felmerül a kérdés, hogy ennek a rendeletnek valóban van-e olyan messzemenő következménye, mint amilyennek első pillantásra látszik, vagy olyan szabványról van szó, amely a különböző tervezési lehetőségek miatt nem tudja teljesíteni a tényleges célját.

Van kérdése a következővel kapcsolatban:
kereskedelmi pénzverés ?

Ügyvédi irodánk erre szakosodott. Adja meg konzultációs időpontját adótanácsadóinkkal és ügyvédeinkkel:

2. A kereskedelmi jelleg előfeltétele

Az EStG 15. cikkének (3) bekezdése szerint előfeltétele a jövedelemszerzési szándék megléte. Következésképpen a kereskedelmi lenyomatok és a hobbistákkal való fertőzés kizárt.

Bevételszerzésre van szükség, ha a vállalat célja az üzleti vagyon növelése [5]. Ezt a társaság alapításától a megszűnéséig elért teljes nyereség jellemzi [6]. Az eladásból származó bevételeket ezért az előrejelzés során is figyelembe kell venni. Ezt külső körülmények alapján kell értékelni, ami az évek során a teljes profit korrekciójához vezethet, és ezáltal esetleg a profitszerzési szándékhoz vezethet [7].

3. A kereskedelmi pénzverés

Az 1986-os közös használat jogi szabályozásának célja az indokolatlan adóveszteségek megakadályozása volt [8]. E szabvány nélkül a társaságok jelenlegi és tőkenyeresége 1984 óta már nem volt kereskedelmi adó alanya. A rendelet visszamenőleges alkalmazása miatt azonban ezeket a nyereségeket továbbra is iparűzési adó alá lehet vetni.

A kereskedelmi jelleg kizárólag az élettársi kapcsolatokat érinti az EStG 15. § Abs. 3 Nr. 2 szerint (BGB és HGB szerint: GbR, OHG, KG, ideértve az atipikus csendestársi társaságot, a PartGG szerinti élettársi kapcsolatot és a megfelelő külföldi jogi formákat). Következésképpen a vállalatokra és az egyéni vállalkozásokra nem vonatkozik ez a szabvány. A kereskedelmi jelleg szabályozása azt jelenti, hogy a kereskedelmi társaság a jogi formája alapján mindig kereskedelmi vállalkozást hoz létre. Az EStG 15. cikkének (2) bekezdése szerint a kereskedelmi vállalkozás független, fenntartható tevékenység, amelyet nyereség realizálása céljából végeznek, és amely általános gazdasági tevékenységben való részvételt jelent. A kereskedelmi partnerség partnerei így társvállalkozókká válnak az EStG 15. § (1) bekezdés 2. pontjának értelmében.

3.1. Ténykövetelmények

Annak érdekében, hogy a partnerség, amely nem kereskedelmi, hanem vagyongazdálkodási vagy szabadúszó tevékenységet folytat [9], fiktív kereskedelmi vállalkozást alakítson ki az EStG 15. § (3) bekezdés 2. pontja szerint, a következő feltételeknek kell teljesülniük:

1. egy vagy több vállalatot be kell vonni személyesen felelős partnerként és
2. csak ezek a vállalatok vagy személyek, akik nem részvényesek, jogosultak a vállalkozás irányítására, az EStG 15. § (3) bekezdés 2. sz.

Ez azt jelenti, hogy nincs üzleti tevékenység, ha egy további természetes személy, aki részt vesz a partnerségben, felhatalmazást kap a vállalat irányítására. A társaság lejártával az EStG 15. § Abs. 3 Nr. 2 az 1. § Abs. 1 Nr. 1 KStG-re utal. A vállalatok tehát az AG, a GmbH és a KGaA, beleértve a korábbi vállalatokat is, amint bejegyzik a kereskedelmi nyilvántartásba [10]. A megfelelő külföldi társaságokat szintén vállalatoknak kell tekinteni [11]. A szövetkezetek, a biztosítási szövetségek és az alapítványok nem tartoznak a vállalat fogalmába, így az alapítvány és a Co KG nem tartozhat az EStG 15. § (3) bekezdésének 2. pontja alá [12].

3.1.1. Felelősség

3.1.2. Kezelési jogkör

Az ügyvezetési hatóság fogalmát a társasági jogban is érteni kell. Kereskedelmi jelleg nem fordul elő, ha a társaságon kívül csak egy természetes személy, aki szintén partner, rendelkezik irányítási jogkörrel az EStG 15. § (3) bekezdés 2. pontja szerint. A menedzsment csak a részvényesek közötti belső viszonyt érinti, a külső megjelenésüket azonban nem [16]. A vezetés az alapszabályban [17] egyedileg szabályozható, így a vezetőségbe külső személy is kinevezhető. Ha az alapszabályban nincs rendelkezés, akkor a gazdálkodást a törvényi rendelkezéseknek megfelelően kell végrehajtani a BGB 709., HGB 161., 164. §-ai értelmében.

3.2. Kettős vagy többszintes partnerségek

3.3. A társadalom tipikus formái

3.3.1. GmbH & Co. KG

A kereskedelmi partnerség leggyakoribb formája a GmbH & Co. KG [22]. Ebben a konstellációban a GmbH a személyesen felelős partner, a természetes személy pedig a betétes partner [23]. A menedzsment a GmbH-nak vagy egy külső harmadik félnek kerül át. Ha a társaság vezetésére nem egy partnert neveznek ki, akkor ezt nem a saját törvényei, hanem az általános meghatalmazás értelmében vett származékos jogi helyzet biztosítja [24]. Eckl [25] szerint ezt csak úgy lehet megérteni, hogy az általános partner GmbH mellett egy nem részvényes irányító hatósága sem állja meg a kereskedelmi jelleg útját. A unit GmbH & Co. KG-t kereskedelmi jellegét tekintve szintén GmbH & Co. KG-ként kell kezelni, mivel a betétes partnerek számára biztosított további hatáskörök nem befolyásolják a társaság tevékenységét KG-szinten, és ezért nincsenek sem „formatív”, sem „de-formative” erővel. saját [26].

3.3.2. Schein-KG

Még a cégnyilvántartásba bejegyzett Schein-KG esetében is előfordulhat kereskedelmi lenyomat [27]. A KG, amely típusa és hatóköre szempontjából nem kereskedelmi vállalkozás, nyilvántartásba vétele ellenére sem KG, hanem GbR. A cégnyilvántartásba való bejegyzés miatt azonban ez megszerzi a korlátozott felelősséget, mint egy igazi KG [28], és ezért kereskedelemben Schein-GmbH & Co. KG-ként is jellemezhető, feltéve, hogy az EStG 15. § (3) bekezdés 2. pontjának további követelményei teljesülnek. vannak.

3.3.3. Zárt befektetési KG

A GmbH & Co. KG speciális formája a tőkebefektetési törvénykönyv által bevezetett zárt befektetési betéti társaság [29]. Ezt a KG-t egy tőkekezelő társaság irányítja, amelyet a Szövetségi Pénzügyi Felügyeleti Hatóság felügyel [30]. A belsőleg kezelt befektetési KG-t belsőleg egy tőkekezelő társaság kezeli, amely szintén partner és felelős a menedzsmentért [31]. A KG külső befektetést egy külső tőkekezelő társaság kezeli ügynöki megállapodás útján, amelyen keresztül többek között az alapvető kezelési hatásköröket átadják [32]. A bemutatott kapcsolatok miatt az Investment-KG kereskedelmi jellegű is lehet.

3.3.4. GmbH & Still

GmbH és továbbra is fennáll, ha a HGB 230. §-a szerint csendes partnerek vesznek részt egy GmbH-ban, akik nem külsőleg jelennek meg. Itt a külsőleg eljáró partnert - a GmbH-t - személyesen felelős partnernek kell tekinteni. Ha csak a GmbH rendelkezik hatáskörrel a vállalat irányítására, akkor a kereskedelmi partnerség minden követelménye teljesül [34].

3.4. Debossing

Az EStG 15. § (3) bekezdésének 2. §-a alapján létrehozott kereskedelmi partnerség szintén újból debonálható. Ez történhet az előfeltételek mellőzésével, a tények szándékos strukturálásával vagy a célok megvalósításával és a társaság ezzel kapcsolatos feloszlatásával. Ennek azonban mindig a kereskedelmi jelleg előfeltételein kell alapulnia, tehát vagy irányítási jogkörrel, vagy személyes felelősséggel.

Szakértői tanács a
a GmbH & Co. KG

Speciális adótanácsadóink és ügyvédjeink örömmel adnak tanácsot Önnek. Hívjon minket, vagy írja le nekünk e-mailben aggályait:

4. A kereskedelmi jelleg jogi következményei

Még ha a kereskedelmi jelleg és a fertőzés alapvető következménye, a kereskedelmi vállalkozás megjelenése vagy fikciója is azonos, a jogi következmények részben különböznek.

4.1. Jövedelemadó

4.2. Iparadó

4.3. A gyakorlat vagy a goodwill értékcsökkenése

A szabadúszó gyakorlat megvásárlása után a gyakorlat értékét három-öt éven belül leírják [63]. Az érték viszonylag gyorsan elpárolog, mivel egy gyakorlat értéke elsősorban az előző tulajdonos bizalmi viszonyán alapszik [64]. Kereskedelmi fertőzés következtében a gyakorlati érték azonban jóakaratúvá válik, és az EStG 7. cikke (1) bekezdésének 3. mondatával összhangban 15 év alatt le kell írni [65]. A kereskedelmi társaságokat ez nem érinti [66]. Itt a megszerzett gyakorlati érték még amortizálható három-öt év alatt [67].

5. Következtetés

A jövedelemadó feltételeit általában a vállalat tevékenységéhez köti, például a vállalkozás vezetéséhez, és nem magához a vállalkozáshoz. Ezért az adó tárgyát mindig tevékenységorientáltan kell szemlélni. Nem úgy, mint a kereskedelmi lenyomatok és fertőzések. Itt a jövedelem minősítése nem a tevékenységek hozzárendelésén alapul. Kereskedelmi fertőzés esetén a vagyonkezelésből vagy az egyértelműen hozzárendelhető önálló vállalkozói tevékenységből származó jövedelmet átsorolják a kereskedelmi jövedelembe anélkül, hogy a tevékenység ezt meghatározná, csak azért, mert a társaság részben kereskedelmi tevékenységet is folytat. Kereskedelmi esetben csak a jogi forma határozza meg a jövedelem típusát. Itt a kereskedelmi jelleg és a fertőzés normája jelentősen eltér a jövedelemadó-rendszertől. Ez arra utal, hogy ez a szabvány eltérő jellege miatt jelentős adókövetkezményeken alapul.

Adótanácsadó a kereskedelmi GmbH & Co. KG-nek

Ügyvédi irodánk a társaságok tanácsadására specializálódott adójogi kérdésekben. Ha adótanácsadásról van szó, az ügyfelek nagyra értékelik például a következő területeken szerzett szakértelmünket:

1. Jogi szerződések kidolgozása szakjogászaink által
2. Felelősségteljes támogatás az egész folyamathoz
3. Tervezési tanácsadás vállalatok számára
4. Tervezési tanácsadás partnerségek számára
5. Hosszú távú támogatás a folyamatos adótanácsadáshoz
6. Éves pénzügyi kimutatások, adóbevallások készítése a vállalatok számára

A kölni és bonni adótanácsadóink és ügyvédjeink szívesen adnak Önnek személyes tanácsokat. Telefonos és videokonferencián keresztül tanácsot adunk Németország-szerte:

---